• 1 Présentation générale par L. TESTOT, Histoire globale. Un autre regard sur le monde, Sciences Humai (...)
• 2 Sur la dimension anthropologique de l’étude du conflit, les différentes typologies des modes de rés (...)

1L’idée d’une « histoire globale », capable de restituer un autre regard sur le monde, s’impose de plus en plus aujourd’hui 1. Si le projet doit être mené avec circonspection pour éviter une histoire trop abstraite, il demeure que l’écriture de l’histoire ne peut que s’enrichir en sortant des frontières que constituent les « passés nationaux ». La dimension comparatiste suscite de nouvelles interrogations qui révèlent souvent la richesse, autrement insoupçonnée, des sources. Pour l’illustrer, nous avons choisi de revenir sur un concept très actuel, celui de justice alternative, d’abord à cause du rapport étroit qu’il entretient avec les frontières qui partagent les grands systèmes juridiques – système de common law, systèmes continentaux –, aussi parce qu’il invite à dépasser les frontières du temps pour interroger différemment les sources de notre histoire judiciaire2.

• 3 Définitions données par le Dictionnaire encyclopédique de théorie et de sociologie du droit, dir. A (...)

2L’expression « justice alternative » désigne « l’ensemble des pratiques ou procédures, le plus souvent informelles, de résolution des conflits, impliquant habituellement l’intervention d’un tiers qui, à l’aide de techniques non juridictionnelles, permet de parvenir au règlement d’un conflit opposant deux ou plusieurs parties ». Il s’agit donc d’une forme de justice qui, dans le contexte d’un droit étatique, entend réagir contre le formalisme de la justice publique ou, hors de ce contexte, permet la résolution des conflits par des voies plus ou moins spontanées qui privilégient le retour à la paix. Par justice alternative, on entend également un mouvement de pensée qui, dès le milieu des années 1970, conteste la centralité des modes juridictionnels au profit de modes informels qui favorisent la participation des citoyens au règlement de leur litige3.

• 4 Essor reconnu par les Nations Unies dans un rapport du Secrétaire Général de 2004 sur le Rétablisse (...)

3Ce courant de pensée, l’Alternative Dispute Resolution, qui s’est développé d’abord aux États-Unis et dans les pays de Common Law, répond à une idée simple : le conflit n’ouvre pas nécessairement sur un procès, la communauté peut elle-même gérer le litige, le résoudre sans le trancher ; il s’agit de promouvoir une justice horizontale, une justice réparatrice du tissu social, par opposition au modèle dominant d’une justice verticale. Cette justice alternative, bien connue des pays de Common Law, s’introduit de plus en plus dans les systèmes de droit civil longtemps dominés par le primat de la loi et le syllogisme judiciaire. Les Principes Unidroit l’ont consacrée et de nombreux pays la mettent en œuvre, en Afrique ou en Asie. Elle est même appliquée à l’échelle des États dans le cadre des commissions Vérité et Réconciliation4.

• 5 Sur ces critiques, ibid, Dictionnaire encyclopédique.

4Mais l’application est parfois difficile et des critiques s’élèvent de part et d’autre de l’Atlantique qui dénoncent l’« idéologie de l’harmonie » induite par ce courant de pensée. Celle-ci revient à nier le conflit, son expression, non ses causes. Le risque n’est-il pas de reconnaître une forme de justice privée qui consacrerait la loi du plus fort ? N’y a-t-il pas quelque danger à opposer de façon radicale deux modèles de justice, d’un côté les procédures judiciaires, coûteuses et centrées sur le conflit, et de l’autre les justices alternatives, économiques et promotrices de l’esprit civique et communautaire 5? La question est importante qui concerne finalement la place respective de la société civile et de l’État, l’étendue de la compétence de l’État en matière de justice.

• 6 Sur les difficultés du modèle juridique français à supporter la concurrence des systèmes anglo-saxo (...)

5Dans le contexte de la mondialisation, les systèmes de droit écrit sont mis à rude épreuve6. La réception des justices alternatives dans les systèmes de droit civil traduirait-elle la difficulté de ceux-ci à résister au régime anglo-saxon de Common Law ? L’identité même du modèle issu du droit romain serait-elle mise en péril par de dangereuses novelletés ? Autrement dit, faut-il croire à une consubstantialité des modèles judiciaires, chacun trouvant sa cohérence par rapport à une forme d’organisation des pouvoirs, à une certaine façon de penser la communauté des citoyens et sa relation à l’État ?

• 7 N. ROULAND, Aux confins du droit, Paris, 1991, p. 104. Sur l’expérience nord-américaine, Dictionnai (...)

8Les soft justices, comme on les appelle aussi, apparaissent dès 1880 en Amérique du Nord, essentiellement pour les affaires commerciales. Dans le courant du xx^e siècle, leur champ d’application s’étend. Ce sont désormais toutes sortes de petits litiges qui sont susceptibles d’être résolus de la sorte, conflits de voisinage, affaires mettant en cause des mineurs. De nouveaux niveaux juridictionnels voient le jour, Domestic Relations Courts, Small Claims Courts, Neighbourhood Justice Centers, en relation avec cette conviction qu’il faut privilégier l’ « informalisme » et cette idée défendue par le réalisme juridique qu’au droit des livres, il convient d’opposer le droit en action7.

• 8 M. JACCOUD, « Introduction » dans M. JACCOUD éd., Justice réparatrice et médiation pénale. Converge (...)

9Le contexte politique de la décolonisation, les revendications des peuples autochtones participent sans doute au succès des justices alternatives. États-Unis, Canada, Australie, Nouvelle-Zélande sont confrontés aux difficultés judiciaires que leur posent les communautés tribales. Aborigènes ou Inuits sont surreprésentés dans les prisons, leur taux de suicide est plus fréquent et leur réinsertion quasi impossible. A l’évidence, il y a décalage entre la justice étatique et les valeurs des communautés indigènes. Le jugement ne convainc pas et la sanction, surtout l’emprisonnement, contribue à égarer encore davantage celui qui la subit. Il faut trouver d’autres voies de résolution du conflit8.

• 9 P. LABURTHE-TOLRA, Ethnologie. Anthropologie, Paris, 1993, p. 134, notamment Durkheim évoquant la d (...)

10L’anthropologie avait alors bonne presse et le choix est fait, parfois à l’instigation des peuples autochtones, de renouer avec les formes traditionnelles de résolution des conflits. Les enquêtes sur le terrain ont montré que, dans les sociétés traditionnelles, c’est par la conciliation que se règlent l’essentiel des litiges. Le conflit ne concerne pas seulement les parties, il intéresse la communauté dans son ensemble et c’est la société tout entière qui va s’efforcer de rétablir la paix entre les parties. C’est pourquoi, le litige débouche sur des rencontres entre les parties, leurs familles, leurs amis, l’intervention de tiers qui vont s’efforcer de trouver un consensus acceptable par tous. Au point qu’on a pu dire parfois que le conflit, plutôt que d’être le syndrome d’un malaise du groupe, permettait de renforcer sa cohésion, de souder sa solidarité9. C’est donc une justice restauratrice du tissu social que pratiquaient les communautés autochtones, une justice davantage préoccupée de rétablir la paix que d’établir quelque vérité, une justice qui privilégiait le dialogue, le compromis.

• 10 J. FAGET, « L’institutionnalisation de la médiation : réflexion à partir de l’exemple français », d (...)
• 11 BONAFÉ-SCHMITT, « Justice réparatrice et médiation pénale : vers de nouveaux modèles de régulation (...)

11Dans le contexte politique des années 1970, le concept séduit. Loin d’être appliquée aux seules communautés autochtones, il va connaître des applications multiples. L’idée de justice alternative est reprise par les Community boards de San Francisco qui voient dans l’évitement de la justice publique un moyen pour redonner sens à la solidarité dans les quartiers 10. Le principe séduit aux États Unis et au Canada, à cause du pluralisme confessionnel et de la réticence de certains mouvements confessionnels, tels les mennonites, à admettre la légitimité de la justice publique11.

• 12 N. ROULAND, Aux confins du droit, op. cit., p. 104.
• 13 Sur l’adaptation de pratiques traditionnelles dans les systèmes judiciaires d’Australie, d’Amérique (...)

12Aujourd’hui, les pays de Common Law sont largement gagnés par cette justice alternative. Aux États-Unis, ce sont seulement cinq à dix pour cent des litiges qui sont traités par les cours, l’essentiel des affaires étant réglées soit par voie de transaction, soit par des instances informelles12. Au pénal, elle s’inspire beaucoup des pratiques des sociétés traditionnelles. Ainsi, les conférences en famille ou en communauté, imitées des traditions maories de Nouvelle-Zélande où le règlement de l’infraction est trouvé par les parties, leurs familles et leurs amis13.

• 14 Dans le titre que consacre Xavier Lagarde à « L’exportation du modèle vers les MARL et l’arbitrage  (...)
• 15 Sur ce paragraphe, P. ANCEL, G. BLANC, M. COTTIN, O. GOUT, X. HAUBRY, L. LAWSON-BODY, J.-L. POURRET (...)

13Ces dernières années, on constate une tendance à transposer cette justice alternative dans les pays de tradition romaine. Le terme « alternatifs(ves)" s’introduit dans le discours des juristes dans les années 1970-1984. La première occurrence apparaît dans la Revue de sciences criminelles, le droit pénal, avec la sociologie du droit (Droit et Société), faisant œuvre de pionnier. Après 1985, le mot acquiert une certaine fréquence et, en 1996, il trouve à s’employer dans les manuels. Depuis cette date, la littérature sur la question est en constante augmentation et concerne tous les domaines du droit, avec une prédilection en droit processuel civil et droit de la famille14. Les considérations sont majoritairement d’ordre technique et le discours rarement théorique. Il a par ailleurs été observé que les mentions relatives à l’origine nord-américaine des modes alternatifs se font plus rares, comme s’il y avait une sorte de “naturalisation” du terme15.

• 16 Principes Ali/Unidroit de procédure civile transnationale, Rev. dr. unif. 2004-4. 783. (www.unidroi (...)
• 17 Annexe à la Recommandation N^oR (99) 19 adoptée par le Comité des Ministres du Conseil de l’Europe l (...)
• 18 « La médiation entre auteurs et victimes dans le cadre de la loi du 22 juin 2005 », diffusé par Méd (...)
• 19 J. CARBONNIER, « Regard d’ensemble sur la codification de la procédure civile », dans Le nouveau Co (...)

14Les modes alternatifs de résolution des conflits ont été consacrés par les Principes Ali/Unidroit de procédure civile transnationale. Le Principe 24 dispose : « Le Tribunal, en respectant le droit des parties de poursuivre le procès, encourage la transaction et la conciliation lorsqu’elles apparaissent raisonnablement possibles. Le tribunal favorise à tout stade de la procédure la participation des parties à des modes alternatifs de résolution du litige. Les parties, avant et après le début du procès, coopèrent à toute tentative raisonnable de conciliation ou transaction. Dans sa décision sur les frais de procédure, le tribunal peut tenir compte du refus déraisonnable d’une partie de coopérer ou de son comportement de mauvaise foi lors des tentatives de conciliation ou transaction »16. Au pénal, une recommandation du Conseil de l’Europe du 17 septembre 1987 préconise l’adoption du plea guilty17. De fait, en Belgique, une loi du 22 juin 2005 organise la médiation entre auteurs et victimes à tous les stades de la procédure et, en France, la loi du 9 mars 2004 – la loi Perben II – prévoit une procédure de comparution sur reconnaissance préalable de culpabilité, une sorte de « plaider coupable » comme on a coutume de l’appeler18. Mais, la réception est loin d’être totale et les critiques sont nombreuses, parfois virulentes. Jean Carbonnier les exprimait déjà à sa façon, déclarant voir dans le succès des justices alternatives une « sorte d’acharnement conciliatoire, réconciliatoire, unanimiste », substituant à « un échange d’argumentations rationnelles et une pesée des argumentations », un « échange de baisers de paix à tout prix »19.

• 20 Dans l’exposé des motifs à la Recommandation N^oR (99) 19 adoptée par le Comité des Ministres du Con (...)

15La même recommandation du Conseil de l’Europe qui préconisait la médiation en matière pénale, incitait à la prudence : « Les « assemblées villageoises ou tribales traditionnelles » se rattachent à des coutumes très anciennes en vertu desquelles l’ensemble de la communauté se réunit pour régler des conflits ou juger des crimes impliquant certains de ses membres. Les assemblées de ce type se rencontrent encore souvent dans les pays les moins avancés et dans les zones rurales. Elles ne peuvent exister qu’au sein de communautés très soudées et ne correspondent guère à la réalité des sociétés modernes. Elles cherchent en général à préserver l’intérêt de l’ensemble de la communauté. Antérieures au droit occidental, elles ont inspiré maints programmes modernes de médiation, qui essayent d’ailleurs souvent de transposer les avantages de l’assemblée tribale dans une forme compatible avec les structures sociales modernes et les droits individuels consacrés par la loi » 20. La référence à l’anthropologie est explicite : la justice alternative prend sens dans des sociétés communautaires relativement égalitaires. Parce qu’elle consacre la médiation, le consensus, elle suppose une solidarité des groupes et un équilibre entre eux qui, seuls peuvent garantir la résolution juste du litige. Dès lors est-il possible de transposer les justices alternatives dans des sociétés où l’État a laminé les solidarités, s’est imposé comme gardien des droits des citoyens ?

• 21 BONAFÉ-SCHMITT, « Justice réparatrice et médiation pénale », op. cit., p. 23.

16Il est courant d’évoquer la différence fondamentale entre les pays de Common Law et les pays de droit romain, entre des pays ouverts aux organisations citoyennes et d’autres marqués par l’État providence, soumis au primat de la loi et à la méthode déductive. Jean-Pierre Bonafé-Schmitt insiste sur la notion d’historicité, la « nécessité de replacer l’action des acteurs dans un cadre structurel car… on ne peut pas analyser la place et le rôle de la médiation sans se référer au modèle de régulation sociale développé par chaque pays »21. Il est temps maintenant d’interroger le passé. Que nous rapportent les sources anciennes de la place de la justice publique dans la résolution des conflits ?

• 22 Comme le fait par exemple, B. LEMESLE, Conflits et justice au Moyen Age. Normes, loi et résolution (...)

17Penser l’histoire de façon globale, ce n’est pas seulement dépasser des frontières géographiques ou chronologiques, c’est aussi s’affranchir de cadres mentaux, abandonner certains des présupposés qui conditionnent notre perception de l’altérité. Les travaux menés par les anthropologues sur la résolution des conflits dans les sociétés traditionnelles ont aidé les historiens à penser différemment les sociétés du passé, à réviser leur questionnement des sources : et si nos sociétés anciennes partageaient quelque chose avec les sociétés exotiques des anthropologues ? Et si, dans le passé, à côté du procès proprement dit, il avait existé d’autres voies de résolution des litiges ? Le fait même de poser la question amène à comprendre différemment les sources, voire à découvrir de nouvelles sources22.

• 23 N. CASTAN Justice et répression en Languedoc époque des Lumières, Paris 1980 ; Id. Les criminels de (...)
• 24 Il est évidemment impossible de recenser la bibliographie ici. Citons notamment P. GEARY, « Vivre e (...)

18Dès les années 1970, certains historiens appliquent les leçons de l’anthropologie à l’Ancien régime français. Nicole Castan souligne que la justice publique ne connaît qu’une minorité des infractions effectivement constituées. La solidarité dans les villages incite au règlement interne du litige par voie de conciliation 23. La thèse est remarquée, critiquée aussi à cause de son manichéisme, la « bonne justice » des villageois s’opposant de façon trop radicale à celle de l’État. Il n’empêche, l’idée est maintenant admise et de nombreux travaux ont révélé les modes alternatifs à la justice publique tant pour l’époque médiévale que pour l’Ancien Régime24.

• 25 ROULAND, Aux confins du droit, op. cit., p. 305. LEMESLE, Conflits, ibid., p. 10 citant notamment C (...)

19Pour désigner ces formes de justice, les historiens emploient souvent l’expression infrajudiciaire ou « pratiques molles », l’idée sous-jacente étant qu’il s’agissait de formes souterraines, étrangères, voire opposées, à la justice publique. L’historiographie insiste aujourd’hui sur la nécessité qu’il y a de mettre en perspective l’ensemble des modes de résolution des litiges, les justices alternatives n’existant que par leur relation à la justice publique. Il faut comprendre les stratégies d’évitement des parties, comment l’action publique joue comme moyen de pression, car c’est finalement dans ces circonvolutions que se situe l’essence même des justices dites informelles, leur caractère alternatif25.

• 26 Pour les tablettes de Vindolanda, A.K. BOWMAN & J.D. THOMAS (edd.), Vindolanda : The latin Writing- (...)
• 27 Rares études sur l’intérêt de ces tablettes pour l’histoire du droit, M. Peachin, « Five Vindolanda (...)

23Ces dernières années, l’île de Bretagne a livré quantité de nouvelles sources, des tablettes de bois à Vindolanda, ou des prières judicaires dans les sanctuaires de la Severn 26. Ces sources ont été largement étudiées par les archéologues qui en ont proposé des éditions tout à fait remarquables qui les rendent accessibles presque au grand public. Il nous semble que ces sources intéressent l’histoire du droit, qu’elles permettent de restituer une nouvelle histoire du droit romain27.

• 28 S. KERNEIS, « Le clos blanc. L’armée romaine et les débuts de la procédure extraordinaire », El eje (...)

24Les tablettes de Vindolanda, un des forts du mur d’Hadrien, révèlent l’étendue de la justice militaire au début du iiᵉ siècle. Nous sommes là aux confins de l’Empire, dans une région où le cadre civique manque. Ici pas de juridiction municipale, quant au gouverneur, il est bien loin. Les sources nous montrent que la justice militaire, autrement dit la discipline, s’applique non seulement aux soldats mais aussi aux commerçants en compte avec l’armée. Une tablette conserve la plainte d’un de ces commerçants, qui, bien que citoyen, doit subir la bastonnade ordonnée par un des sous-officiers28.

• 29 Nous renvoyons ici à notre article, S. KERNEIS, « La question enchantée. Les jugements des dieux da (...)

26D’Orient, les defixiones sont passées en Occident et sont parvenues jusque dans l’île de Bretagne où elles ont reçu entre le ii^e et le iv^e siècle après J.C. une application particulière. Les lamelles de Bath, comme celle des autres sanctuaires de la région, présentent en effet cette particularité qu’elles portent dans leur grande majorité des demandes judicaires. Elles réclament à la divinité auxquelles elles s’adressent la restitution d’un objet volé. Elles sont rédigées en latin et utilisent un vocabulaire juridique29.

• 30 En 44, Pomponius Mela, De Chorographia (cf annexe 1), après avoir évoqué la cruauté des anciens Gau (...)

28Si à l’expiration du délai, la chose n’était pas restituée, la seconde phase débutait. Il s’agissait cette fois de solliciter l’intervention de la divinité. Les parties accompagnées du prêtre allaient à la source requérir le jugement de dieu. Le prêtre prélevait quelques gouttes de sang au défendeur qu’il mélangeait dans un chaudron empli de l’eau de la source. Dans ce liquide, ce serum, il ne lui restait plus qu’à lire le verdict du dieu 30. A défaut, ou bien si le défendeur ne s’était pas présenté, la requête était inscrite sur une lamelle de plomb et déposée dans la source, malédiction qui devait poursuivre définitivement le coupable jusque dans l’éternité.

• 31 Domaine géographique illustré notamment par H.S. VERSNEL, Prayers for Justice, East and West : new (...)
• 32 Sur cette comparaison, R. TOMLIN, Cursing a Thief in Iberia and Britain, dans GORDON – MARCO SIMÓN, (...)
• 33 TOMLIN, Cursing, ibid. p. 249 : “the language is not magical but bureaucratic or quasi-legal” ; ain (...)
• 34 Sur la terminologie juridique, parallèle avec D.R. JORDAN, Une prière de vengeance sur une tablette (...)
• 35 Le caractère juridique de la formule a été souligné notamment par TOMLIN, Finds from the Sacred Spr (...)

29Cette forme de justice était-elle spécifique à l’île de Bretagne ? Le champ d’application des prières judiciaires est vaste, qui concerne tant l’Orient que l’Occident31. La comparaison entre les tablettes grecques et latines est édifiante ; grosso modo, ce sont les mêmes formules, les mêmes mots du pouvoir qui se retrouvent 32. En Bretagne, comme ailleurs prédomine un langage administratif33. C’est dans les termes du vocabulaire juridique romain que la plainte est exprimée, la menace formulée 34. La maiestas du dieu est invoquée qui fonde ses pouvoirs d’investigation, l’enquête qui permettra de découvrir (invenire) les coupables, de réclamer (exigere) la restitution du bien. C’est bien la justice du dieu qui est sollicitée, celui-ci jugeant à son tribunal, « in suum rostrum ». En certains endroits de l’Empire, le sanctuaire semble bien avoir été le lieu d’une justice alternative à celle des tribunaux et la récurrence de formules types, le recours à un langage administratif illustrent la volonté de l’Empire d’encadrer strictement ces procédures35.

• 36 VERSNEL, Prayers, op. cit.., p. 300 : “Given that the idea of offering a hostia/victim to a deity i (...)
• 37 Cf cependant l’opinion de D. OGDEN, Binding Spells : Curse Tablets and Voodoo Dolls in the Greek an (...)

30Mais si l’analyse comparatiste met en lumière une forme de croyance répandue et un certain modèle commun d’action, cela ne signifie pas pour autant que partout les conduites, les aspirations aient été les mêmes 36. Car, il ne faudrait pas l’oublier, les prières judiciaires mettent en œuvre des procès qui sollicitent l’intervention d’un dieu et c’est dans cette utilisation de l’irrationnel qu’elles pouvaient trouver des applications qui variaient selon les lieux et les mentalités37.

• 38 C’est la méthode que prône notamment Henri LÉVY-BRUHL, Quelques problèmes du très ancien droit roma (...)
• 39 J.G. FRAZER, La tâche de Psyché. De l’influence de la superstition sur le développement des institu (...)
• 40 C. BAROIN, « Un mode extrême de résolution des conflits chez les Rwa (Tanzanie), dans R. VERDIER & (...)

31Pour mieux comprendre ce type de procédure où la malédiction est utilisée comme moyen de pression sur l’adversaire, il peut être utile de se référer aux travaux des anthropologues. Autrement dit de passer outre la frontière du temps pour comparer les tablettes judiciaires de l’Antiquité avec les récits des ethnologues rapportant les coutumes en vigueur dans les sociétés exotiques38. Voici ce que dit Frazer à propos des Dayak de Bornéo. En cas de vol, la victime commençait par maudire en public et solennellement le voleur. Elle adjurait tous les esprits des eaux, des montagnes ou des airs de prêter l’oreille à ses paroles, puis donnnait les faits. En dernier lieu, venaient les imprécations maléfiques : « Si le voleur est un homme, qu’il échoue dans toutes ses entreprises ! Puisse-t-il souffrir d’un mal qui ne le tue pas mais le rende impotent, le torture sans répit et le mette à charge à autrui, que sa femme soit infidèle… S’il va à la guerre, qu’il s’y fasse tuer… Si le voleur est une femme, qu’elle reste stérile, ou si elle se trouve enceinte, puissent ses espoirs être déçus et son enfant mort-né ; ou mieux encore qu’elle meure en couches ! Que son, mari lui soit infidèle et la méprise et la maltraite… ». Le lendemain soir, le bien était restitué, déposé devant la porte du plaignant39. On peut encore citer les travaux de Catherine Baroin sur un mode extrême de résolution des conflits, chez les Rwa de Tanzanie40. À côté de la justice publique et en dépit des efforts de l’Église, lorsque les voies habituelles ne suffisent pas à régler un litige, est organisé un rituel qui exploite la crainte de la malédiction divine. Soumis à cette pression, le fautif est incité à se dénoncer et à payer la compensation pour le dommage causé. Les leçons de l’anthropologie sont claires et permettent de restituer le sens des prières judiciaires dans l’Empire romain. La malédiction vaut d’abord comme moyen de pression car, en fin de compte, le but de l’action est de restaurer la paix, fondamentale pour le bien-être de la communauté. Ce n’est qu’à défaut de restitution que le sort est jeté, le maléfice recherché, le châtiment divin requis.

• 41 S. KERNEIS, « Les mots du droit. Archéologie du discours juridique », dans Vertiges du droit. Mélan (...)

34Réécrire l’histoire du droit impose de sortir des frontières spatiales et temporelles, de tenter aussi de s’affranchir des frontières de l’esprit. « Le droit est plus petit que les relations entre les hommes », disait Jean Carbonnier. Les rapports sociaux s’accommodent mal du strict rationalisme juridique et il faut penser le droit comme un phénomène social dont les hommes sont les acteurs ; les hommes avec leurs exigences, leurs limites, le besoin qu’ils ont de faire du procès un moment particulier de leur histoire, un temps fort qui leur appartient, où leur parole est entendue, quitte à être mise en forme. Procès passant par la conciliation, procès réalisant une théophanie, tout cela ne se laisse guère capturer et enfermer au sein d’une parfaite rationalité juridique. L’histoire, l’anthropologie montrent l’inanité du juridisme absolu. Le droit – et le terme même le dit bien, directum – est autre chose, doit être autre chose, une combinaison entre une certaine fiction et des réalités construites autour de consensus, la réalité de ceux qui la vivent41. La représentation du droit est à l’image des hommes qui le fabriquent, diverse car il est bien vrai qu’il y a plus de choses dans les vastes champs de la pratique que quelques juristes ne veulent parfois l’imaginer.